商標(biāo)注冊(cè)審查——相同與近似

　　一、相同商標(biāo)

　　指兩個(gè)商標(biāo)在文字、圖形方面相互一致。一般包括以下幾種情形：名稱相同的文字商標(biāo);圖形相同的圖形商標(biāo);名稱和圖形均相同的組合商標(biāo)。商標(biāo)相同不能理解為兩商標(biāo)的文字、圖形完全一致和沒(méi)有絲毫的細(xì)微差別。如果兩商標(biāo)文字、圖形均一致而在文字的疏密、字體的大小、書(shū)寫的方式、排列的順序方面有些出入，則仍應(yīng)視為相同商標(biāo)。如“三五”“555”;“多美”“美多”;“江漢”“漢江”;“樂(lè)聲( LE SHENG)”“樂(lè)聲( YUE SHENG)”等都是相同商標(biāo)。另外，將中文名稱與羅馬拼音并寫的商標(biāo)改為僅用中文名稱的商標(biāo)，也應(yīng)視作相同商標(biāo)。

　　值得指出的是，對(duì)于商標(biāo)是否相同不應(yīng)作過(guò)寬的解釋。如果把“天民”“大民”;“天橋”“天椒”等類似商標(biāo)解釋為相同商標(biāo)，在實(shí)際工作中將會(huì)產(chǎn)生很多難以解決的問(wèn)題。因?yàn)樯虡?biāo)是否相同的判斷，對(duì)判斷是否構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)、商標(biāo)所有人是否正當(dāng)使用其注冊(cè)商標(biāo)，對(duì)商標(biāo)注冊(cè)的復(fù)審、爭(zhēng)議裁定以及商標(biāo)的續(xù)展注冊(cè)、變更注冊(cè)等都將產(chǎn)生重大影響。比如，如果有人以商標(biāo)所有人不使用其注冊(cè)商標(biāo)為理由要求撤銷該商標(biāo)注冊(cè)時(shí)，注冊(cè)是否應(yīng)當(dāng)被撤銷，有時(shí)就直接依賴于對(duì)商標(biāo)所有人實(shí)際使用的商標(biāo)與注冊(cè)商標(biāo)是否相同的判斷。如果實(shí)際使用的商標(biāo)只是在書(shū)寫間隔、顏色、字體等方面作了一些細(xì)枝末節(jié)的變動(dòng)，應(yīng)視它與注冊(cè)商標(biāo)是相同商標(biāo)，不能撤銷其商標(biāo)注冊(cè)。否則，如果商標(biāo)所有人對(duì)注冊(cè)商標(biāo)圖樣作了大的變動(dòng)，實(shí)際使用的商標(biāo)與注冊(cè)商標(biāo)面貌全非，或者雖然類似但兩者已經(jīng)形成實(shí)質(zhì)性的差異，在這類情況下，則應(yīng)作出撒銷商標(biāo)注冊(cè)的決定。

　　二、近似商標(biāo)

　　近似商標(biāo)是指兩個(gè)商標(biāo)在文字、圖形或其語(yǔ)意、讀音等方面相互類似，容易使一般消費(fèi)者對(duì)兩者造成混淆。商標(biāo)近似包括外觀近似、讀音近似和意思近似。

　　外觀近似是指兩個(gè)商標(biāo)的名稱、圖形，就外觀上看互相混淆，不易分辨。如“鳳凰”“金風(fēng)”，圖形都是一只鳳凰鳥(niǎo)，“金風(fēng)”兩字采用繁體字書(shū)寫，整體構(gòu)造與“鳳凰”基本相同，即構(gòu)成外觀近似。又如，“飛躍”“前進(jìn)”都以奔馬圖作圖形;“光明”“火炬”以火炬作商標(biāo)圖形;“皇妹”與“皇姝”“天秦”與“天泰”、娃哈哈”與“娃娃哈”構(gòu)成的文字商標(biāo)等，在外形上極其類似，使用在相同或近似的商品上，很容易引起消費(fèi)者的誤認(rèn)，因此，構(gòu)成外觀近似。

　　讀音近似是指商標(biāo)的讀音不易分辨，即兩商標(biāo)文字的發(fā)音或各自圖形名稱的叫法相互近似，容易混淆。漢語(yǔ)中的同音、近音字很多，一些商標(biāo)盡管在外觀、含義方面相去甚遠(yuǎn)，但其讀音可能十分近似，甚至完全相同。如“美迪”“美的”;“洪山”“紅山”;“紅果”“鴻果”;“富土”“富仕”等等。

　　意思近似是指兩商標(biāo)的文字、圖形所表示的含義近似。如“紅花”“大紅花”;“鉆石”“寶石”;“雙喜”“紅雙喜”;“象”牌、“大象”牌等，構(gòu)成意思近似。

　　在外觀、讀音、意思這三種相似之中，只要符合其中任何一種，原則上兩個(gè)商標(biāo)相互近似。但如讀音相似，而意思、外觀明顯不同時(shí)，有時(shí)也被判斷為非類似，這要取決于商標(biāo)所從屬的商品和商品的流通范圍、交易習(xí)慣等因素如相隔很遠(yuǎn)的兩家飲料生產(chǎn)企業(yè)，分別以“林?！焙汀芭R?！鄙虡?biāo)在冰棒、冰琪淋上申請(qǐng)注冊(cè)，則兩商標(biāo)的注冊(cè)申請(qǐng)可能同時(shí)被核準(zhǔn)，因?yàn)楸?、冰琪淋屬地產(chǎn)地銷的商品，銷售范圍受到地域限制，相距遙遠(yuǎn)的兩家企業(yè)，即使使用完全相同的商標(biāo)，也不影響消費(fèi)者對(duì)產(chǎn)品的選擇和造成商品來(lái)源的混滑。所以，判斷商標(biāo)是否類似，不能脫離商標(biāo)所使用的商品僅就商標(biāo)文字、圖形在外觀、讀音、意識(shí)這幾個(gè)方面進(jìn)行孤立的考察，而要把商標(biāo)與使用該商標(biāo)的商品緊密聯(lián)系起來(lái)，進(jìn)行綜合分析。

　　對(duì)外觀、讀音、意思這三種商標(biāo)相似形態(tài)，具體把握時(shí)，在程度上或掌握尺度上孰重孰輕，還要根據(jù)商品銷售渠道、交易習(xí)慣等方面的不同而有所區(qū)別比如對(duì)柜臺(tái)售賣的藥品，顧客一般是詢問(wèn)商標(biāo)購(gòu)買，因此，對(duì)這類商品上的商標(biāo)，在讀音的相似性方面應(yīng)嚴(yán)格把握，防止在類似的商品上注冊(cè)讀音相似的商標(biāo)。對(duì)于超級(jí)商場(chǎng)、自助商場(chǎng)出售的某些食品、飲料等，消費(fèi)者般是指牌購(gòu)貨或根據(jù)商標(biāo)的外觀辨別商品，此時(shí)在讀音相似性方面就可相對(duì)掌握得松一些。

　　由于沒(méi)有普遍適應(yīng)的標(biāo)準(zhǔn)，又不能通過(guò)模擬實(shí)驗(yàn)得到所需要的結(jié)果，判斷商標(biāo)類似確實(shí)極其復(fù)雜。但商標(biāo)近似與否，是判斷商標(biāo)是否侵權(quán)和商標(biāo)能否獲得注冊(cè)的重要依據(jù)判別結(jié)果的不同，對(duì)商標(biāo)權(quán)利人，對(duì)消費(fèi)者和其它商標(biāo)利害關(guān)系人都將產(chǎn)生重大影響，在審查實(shí)踐中，商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)一定要根據(jù)實(shí)際情況，做到嚴(yán)謹(jǐn)查詢寧肯錯(cuò)殺，不能放過(guò)。

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