耗時(shí)三年之久的一起直播游戲侵權(quán)案終于迎來(lái)一審結(jié)果。2017年11月13日，廣州知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院對(duì)廣州網(wǎng)易計(jì)算機(jī)系統(tǒng)有限公司（下稱“網(wǎng)易公司”）訴廣州華多網(wǎng)絡(luò)科技有限公司（下稱“華多公司”）侵權(quán)案作出一審判決，判決被告停止通過(guò)網(wǎng)絡(luò)傳播《夢(mèng)幻西游2》的游戲畫面，并賠償原告經(jīng)濟(jì)損失2000萬(wàn)元。這是公開報(bào)道中，國(guó)內(nèi)首例游戲廠商因游戲直播起訴直播平臺(tái)的裁決，目前雙方均已提出上訴。

        被中止的直播

        2014年6月16日下午，游戲主播鄭釗（化名）在自己的臥室中打開電腦登錄YY游戲直播軟件，進(jìn)入《夢(mèng)幻西游2》游戲，登錄賬號(hào)，調(diào)整直播話筒?！秹?mèng)幻西游2》是一款在線多人參與的回合制網(wǎng)絡(luò)游戲，系網(wǎng)易公司出品。

        鄭釗擅長(zhǎng)這款游戲，曾花費(fèi)大量時(shí)間在網(wǎng)吧沉浸其中。2014年，游戲直播剛剛興起，鄭釗在游戲中認(rèn)識(shí)的好友邀請(qǐng)他進(jìn)入直播領(lǐng)域。當(dāng)年5月，鄭釗辭掉工作，成為YY游戲直播上的職業(yè)主播。

        在每天下午三小時(shí)的游戲直播里，他指揮一方戰(zhàn)隊(duì)攻擊另一方，同時(shí)向網(wǎng)絡(luò)另一端的看客們解說(shuō)戰(zhàn)略，圍觀者數(shù)量不斷上升，最多時(shí)超過(guò)1萬(wàn)人，他們會(huì)在直播中閑聊、打賞以及詢問(wèn)游戲攻略。

        打賞與主播收入緊緊相連。每位與公會(huì)（YY游戲直播頻道的管理部門）簽約的主播會(huì)得到打賞中約30％的抽成；這部分以外，公會(huì)每月還會(huì)提供3000元保底收入。鄭釗的月收入穩(wěn)定在6000元左右，多時(shí)會(huì)達(dá)萬(wàn)元。

        鄭釗稱大主播通常獲利更多。一份司法文書顯示，游戲主播趙凱因在《夢(mèng)幻西游2》的直播和在相關(guān)公會(huì)擔(dān)任運(yùn)營(yíng)管理人員，月收入超過(guò)20萬(wàn)元。不過(guò)，鄭釗的直播工作進(jìn)行到第五個(gè)月時(shí)，他的賬號(hào)頻頻被下線，直播總是因此中止。到第六個(gè)月時(shí)，他接到公會(huì)通知，不得繼續(xù)直播這款游戲。隨即，鄭釗的游戲主播事業(yè)終止。

        鄭釗的失業(yè)源于兩家公司的博弈。

        《夢(mèng)幻西游2》的運(yùn)營(yíng)者網(wǎng)易公司訴稱，從2012年起，YY直播網(wǎng)站和YY語(yǔ)音客戶端上出現(xiàn)《夢(mèng)幻西游》（后改名為《夢(mèng)幻西游2》）游戲內(nèi)容直播、錄播或者轉(zhuǎn)播服務(wù)。隨后，網(wǎng)易公司發(fā)送郵件致函華多公司，稱華多公司的游戲直播行為影響游戲的正常運(yùn)行、界面布局和客戶端穩(wěn)定性，對(duì)玩家造成很大不良影響。

        2014年10月11日，華多公司發(fā)出《致夢(mèng)幻西游玩家的一封公開信》，稱“我們的主播將被迫停止夢(mèng)幻西游直播……今天，對(duì)方已經(jīng)直接采取了強(qiáng)制手段封停玩家賬號(hào)，對(duì)此，YY直播以及YY直播的用戶都感覺到很難過(guò)”。

        網(wǎng)易公司隨后表示，華多公司提供游戲直播的工具和平臺(tái)，以利益分成的方式召集、簽約主播進(jìn)行《夢(mèng)幻西游2》等游戲內(nèi)容直播，并以此牟利，侵害了其著作權(quán)。

        2014年11月24日，網(wǎng)易公司對(duì)華多公司未經(jīng)授權(quán)通過(guò)YY直播等平臺(tái)，直播、錄播、轉(zhuǎn)播《夢(mèng)幻西游2》游戲內(nèi)容，提起侵權(quán)之訴。

        網(wǎng)易公司在起訴書中認(rèn)為，《夢(mèng)幻西游2》中全部人物、場(chǎng)景、道具形象屬美術(shù)作品，游戲過(guò)程中的音樂(lè)屬音樂(lè)作品，游戲的劇情設(shè)計(jì)、解讀說(shuō)明、活動(dòng)方案屬文字作品，該款游戲運(yùn)行過(guò)程呈現(xiàn)的連續(xù)畫面屬以類似攝制電影創(chuàng)作方法創(chuàng)作的作品，網(wǎng)易公司享有上述作品權(quán)利。而華多公司竊取了網(wǎng)易公司的原創(chuàng)果實(shí)，極大損害網(wǎng)易公司的合法權(quán)益，分流網(wǎng)易公司的用戶，給網(wǎng)易公司帶來(lái)巨大損失。

        華多公司則辯稱，《夢(mèng)幻西游2》直播畫面是玩家游戲時(shí)即時(shí)操控所得，不符合《著作權(quán)法》規(guī)定的作品確定性的構(gòu)成要件，不構(gòu)成法律規(guī)定的任何一種作品類型。

        法律定性爭(zhēng)議

        “夢(mèng)幻西游案”的首要問(wèn)題是，網(wǎng)游是否受《著作權(quán)法》保護(hù)的“作品”？

        對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院副教授盧海君告訴《財(cái)經(jīng)》記者，《著作權(quán)法》目前尚未將網(wǎng)游納入到任何一種作品類型之中。

        以往涉及網(wǎng)游的侵權(quán)案例中，法院一般會(huì)將游戲視為《著作權(quán)法》中的“計(jì)算機(jī)軟件”或“類電作品”（即類似攝制電影創(chuàng)作方法創(chuàng)作的作品）進(jìn)行權(quán)利認(rèn)定。比如，“奇跡MU案”中，兩審法院均認(rèn)定網(wǎng)游畫面構(gòu)成《著作權(quán)法》上的作品，屬于類電作品。

        類似于體育比賽，將游戲認(rèn)定為“類電作品”的判例正成為一種趨勢(shì)?！皦?mèng)幻西游案”中，廣州知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院也對(duì)《夢(mèng)幻西游》系列游戲作出“類電作品”的定性。

        一審判決認(rèn)為，游戲創(chuàng)作過(guò)程綜合了角色、劇本、美工、音樂(lè)、服裝設(shè)計(jì)、道具等多種手段，與“攝制電影”的方法類似。因此，涉案電子游戲在終端設(shè)備上運(yùn)行呈現(xiàn)的連續(xù)畫面可認(rèn)定為類電作品。

        北京市第一中級(jí)法院法官孫磊表示，游戲作品之間互相抄襲，曾經(jīng)主要以復(fù)制代碼、抄襲畫面等形式進(jìn)行，可以將游戲當(dāng)作軟件作品或美術(shù)作品進(jìn)行保護(hù)。隨著抄襲的辦法不斷升級(jí)，需要從整體上認(rèn)定行為是否侵權(quán)時(shí)，以類電作品加以保護(hù)是比較合理的方式。

        不過(guò)，多位法律專家認(rèn)為，法院將電子游戲作品認(rèn)定為“類電作品”只是一種“權(quán)宜之計(jì)”，且各有利弊：優(yōu)點(diǎn)在于可以使用現(xiàn)行的《著作權(quán)法》進(jìn)行保護(hù)，不用為電子游戲單獨(dú)創(chuàng)設(shè)作品類型；弊端在于，電子游戲的“互動(dòng)性”、“操作性”與“規(guī)則性”的特點(diǎn)，與電影作品“被動(dòng)欣賞”的特點(diǎn)無(wú)法“兼容”。

        《著作權(quán)法》正在進(jìn)行修訂，修訂草案第三稿中，一個(gè)改變就是將電影作品和類似電影攝制的作品統(tǒng)歸為“視聽作品”類別。這一概念被解釋為，由一系列有伴音或者無(wú)伴音的連續(xù)畫面組成，并且能夠借助技術(shù)設(shè)備被感知的作品。

        華東政法大學(xué)知識(shí)產(chǎn)權(quán)學(xué)院教授叢立先寄希望于這一改變，將電子游戲作品納入“視聽作品”進(jìn)行保護(hù)，既避免了與電影先天不合而帶來(lái)的爭(zhēng)議，也能從整體上確認(rèn)游戲的價(jià)值。

        不過(guò)，“夢(mèng)幻西游案”更為復(fù)雜的是，該案非游戲?qū)τ螒虻那謾?quán)，而是混合直播的一種新情形。新問(wèn)題隨之而來(lái)，網(wǎng)游雖然可比照“類電作品”認(rèn)定，那么對(duì)該游戲進(jìn)行直播，是否構(gòu)成侵犯其著作權(quán)？

        華多公司認(rèn)為，用戶非盈利性的直播行為屬于《著作權(quán)法》中的個(gè)人合理使用行為。

        “合理使用”是一種著作權(quán)限制機(jī)制，是指在特定的條件下，法律允許他人自由使用享有著作權(quán)的作品，而不必征得權(quán)利人的許可，不向其支付報(bào)酬的合法行為。

        但直播網(wǎng)游的情形，并不在《著作權(quán)法》關(guān)于“合理使用”的規(guī)定情形內(nèi)，也難以依據(jù)《著作權(quán)法實(shí)施條例》進(jìn)行判斷。這種情況下，司法實(shí)踐中常參考美國(guó)版權(quán)法的“合理使用規(guī)則”作為判斷標(biāo)準(zhǔn)，其中，“轉(zhuǎn)換性使用”的認(rèn)定尤為重要，即通過(guò)創(chuàng)造性地改變?cè)髌?，使作品相比于原作品?huì)在使用過(guò)程中體現(xiàn)出新價(jià)值、功能和性質(zhì)。

        “夢(mèng)幻西游案”中，法院認(rèn)為，涉案游戲畫面的播放不可避免，價(jià)值并未喪失，且不屬于《著作權(quán)法》規(guī)定的任何一種權(quán)利限制情形，因此認(rèn)定華多公司的涉案行為不構(gòu)成合理使用。

        對(duì)于這一認(rèn)定，業(yè)界也有不同意見。一種觀點(diǎn)認(rèn)為，主播通過(guò)直播將游戲進(jìn)行再創(chuàng)作，游戲作品的價(jià)值和游戲直播作品的價(jià)值很難畫上等號(hào)；另一種觀點(diǎn)則認(rèn)為，直播行為產(chǎn)生的作品可能是伴隨原作品的改編作品，也可能是極具建設(shè)性與創(chuàng)造性的構(gòu)成轉(zhuǎn)換性使用的作品。就“改編作品”而言，其并不屬于轉(zhuǎn)換性使用。

        糾紛仍將持續(xù)

        一些業(yè)內(nèi)人士推測(cè)，“夢(mèng)幻西游案”或和網(wǎng)易公司的戰(zhàn)略有關(guān)——意欲培植和發(fā)展自有的直播平臺(tái)網(wǎng)易CC。

        “勝訴后，游戲公司可以從直播平臺(tái)得到分成，進(jìn)而反哺之后的電競(jìng)發(fā)展。”孫磊如此判斷。

        直播行業(yè)近年正在野蠻生長(zhǎng)，因全球網(wǎng)絡(luò)游戲產(chǎn)業(yè)的迅猛發(fā)展以及網(wǎng)絡(luò)游戲周邊衍生效應(yīng)，網(wǎng)游直播行業(yè)吸引眾多產(chǎn)業(yè)資本投資。

        2014年亞馬遜以9.7億美元收購(gòu)知名游戲直播平臺(tái)Twitch，占領(lǐng)國(guó)外網(wǎng)絡(luò)游戲直播的半壁江山；視頻巨頭YouTube則在2015年8月27日上線自己的游戲直播平臺(tái)。

        國(guó)內(nèi)，紅杉、軟銀等投資公司也紛紛注資網(wǎng)絡(luò)游戲平臺(tái)，斗魚、戰(zhàn)旗、YY等眾多網(wǎng)絡(luò)游戲直播平臺(tái)迅速崛起。艾瑞咨詢發(fā)布的《2017年中國(guó)游戲直播行業(yè)研究報(bào)告》預(yù)測(cè)，2018年游戲直播市場(chǎng)份額將超過(guò)30億元。

        不過(guò)，網(wǎng)游直播涉及主體眾多，權(quán)利屬性以及分配仍需明確。

        單就游戲主播自行錄制的網(wǎng)絡(luò)游戲直播節(jié)目而言，涉及游戲解說(shuō)員的解說(shuō)、比賽現(xiàn)場(chǎng)情況、游戲精彩鏡頭回放等內(nèi)容，產(chǎn)生平臺(tái)方、導(dǎo)演、主持人、參賽選手、嘉賓、燈光師等多個(gè)主體，這自然涉及各主體在游戲直播節(jié)目中的權(quán)利分配問(wèn)題。

        斗魚直播平臺(tái)高級(jí)經(jīng)理李文秀形容，游戲廠商提供食材，主播炒菜，直播平臺(tái)盛盤提供給公眾，三者缺一不可——如果行業(yè)沒有合理有效的分配機(jī)制，直播平臺(tái)巨額投入無(wú)法獲得回報(bào)，必然會(huì)影響行業(yè)發(fā)展。

        實(shí)踐中，游戲直播平臺(tái)的直播、錄播，受到游戲開發(fā)商的指責(zé)，正表明各方主體的權(quán)利義務(wù)關(guān)系尚未厘清，近年來(lái)許多爭(zhēng)端因此而起。2015年，日本知名游戲廠商任天堂封禁了YouTube著名游戲主播Angry Joe的任天堂游戲視頻；同年3月，英雄聯(lián)盟Riot總裁阻止Twitch平臺(tái)直播韓國(guó)職業(yè)選手Faker的游戲?qū)崨r。

        盧海君認(rèn)為，游戲直播經(jīng)歷野蠻生長(zhǎng)后，必然回歸價(jià)值和理性，廠商和平臺(tái)的關(guān)系將重塑。為避免可能的侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)，直播平臺(tái)應(yīng)當(dāng)積極談判獲得授權(quán)許可。

        但在李文秀看來(lái)，一旦網(wǎng)絡(luò)游戲版權(quán)通過(guò)許可方式取得，勢(shì)必挑起游戲直播平臺(tái)之間游戲版權(quán)的劇烈爭(zhēng)奪，有可能造成游戲廠商以游戲資源支配直播平臺(tái)，后者被迫站隊(duì)，直播市場(chǎng)被強(qiáng)行劃分。

        孫磊認(rèn)為，不僅這場(chǎng)訴訟將持續(xù)下去，未來(lái)將有更多類似訴訟，“只要游戲公司把電競(jìng)作為布局方向，這種趨勢(shì)將難以改變”。

        實(shí)際上，兩個(gè)產(chǎn)業(yè)相輔相成。孫磊稱，2017年英雄聯(lián)盟S7總決賽當(dāng)天，因鳥巢的比賽現(xiàn)場(chǎng)席位有限，玩家們聚集在北京各大網(wǎng)吧里看直播，這說(shuō)明直播能為電競(jìng)帶來(lái)大量用戶，依靠他們，才能實(shí)現(xiàn)電競(jìng)產(chǎn)業(yè)的變現(xiàn)。